Piense como la SEC: cómo llevar a cabo una ICO
AP Photo/Andrew Harnik, File
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Brittany Laughlin, socia de la empresa de riesgo compartido LatticeVC, nos cuenta todos los aspectos que debe tener en cuenta si planea realizar una colocación inicial de monedas durante los próximos meses.

El año pasado se celebraron más de 800 ICOs por un total de 5.000 millones de dólares, y este año se espera que haya incluso más. Al mismo tiempo, a pesar del gran entusiasmo que las rodea, en este ámbito hay más preguntas que respuestas. Por ejemplo, nadie sabe exactamente cómo será regulado este procedimiento por la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos (SEC por sus siglas en inglés). No existen unas reglas definitivas, pero parece que se están formando gradualmente unos determinados "marcos" legislativos que deberían tenerse en cuenta a la hora de preparar una colocación inicial de monedas en EE. UU.

El papel de la SEC en las ICOs

La Comisión de Bolsa y Valores es el organismo de regulación del mercado financiero más importante de Estados Unidos, y el principal problema relacionado con las ICOs es muy simple:

¿Son los tokens una garantía de inversión o no?

Si la respuesta es positiva, tanto la empresa como los compradores deben cumplir las leyes existentes relacionadas con los valores.

Muchos miembros de la comunidad del blockchain creen que los tokens son un instrumento financiero completamente nuevo que no se puede equiparar con los valores. Tienen en mente los “utility tokens”, que se pueden usar en varios sistemas de criptomonedas. Sin embargo, la SEC establece que si el contrato se ve como un valor de inversión y se comporta como tal, entonces debe estar regulado por las reglas de valores. Entonces, ¿cómo distingue la SEC uno de otro? Con la ayuda del test de Howey.

El test de Howey. En 1946, el Tribunal Supremo consideró el caso (SEC v. Howey) sobre si un contrato de leaseback era legalmente un contrato de inversión (uno de los tipos mencionados en la legislación como valores). La comisión demandó a los participantes de esta transacción, considerando que habían violado la ley al no solicitar su registro.

Entonces, si está planeando celebrar una ICO, debe entender el test de Howey. (El caso precedente estaba relacionado con unos campos de naranjos, pero desde hace 70 años este test ha sido utilizado por una variedad de razones).

Casos reales. La comisión aún no ha hecho pública la normativa por la que se rige para hacer la distinción entre los “utility tokens” y los “security tokens”. El papel de la SEC no es implementar reglas y regulaciones activamente, sino responder al fraude. Por lo tanto, es probable que las recomendaciones específicas aparezcan solo después de un tiempo, pero hasta la fecha, se han publicado dos informes sobre ICOs: los casos de DAO y Munchee.

Estos dos informes son la única evidencia de lo que la SEC considera “comportamiento deshonesto”. Si planea llevar a cabo una ICO en EE. UU., tanto usted como su abogado deben leerlos. Además, existen varias declaraciones públicas individuales de la SEC que pueden ayudarle a hacerse una idea de cómo actuaría la SEC.

Como siguiente paso, puede familiarizarse con la posición pública del Ministerio de Finanzas de Singapur respecto a las ICOs y los valores. En cuanto a Suiza, todavía no hay ninguna información.

¿Cómo actuar?

¿Qué hacer si desea celebrar una ICO pero la posición de la SEC es desconocida? De acuerdo con los abogados especializados en ICOs, estas son las medidas que puede tomar en función de la información con la que contamos:

  • Revise el test de Howey: este es un estándar comprobado durante décadas para determinar si un token es un valor o no.
  • Incluso un “utility token” debe cumplir con los estándares de los valores, e incluso si, después del test de Howey, resulta que el token no es un valor, cumplir estas reglas sigue siendo una buena idea.
  • Si su ICO aparece en la prensa, lo más probable es que la SEC se ponga en contacto con usted. Tal y como hemos dicho anteriormente, la SEC reacciona ante lo que está sucediendo, de modo que si tiene constancia de su existencia, tal vez quieran conocer algunos detalles, y en este caso es útil preparar una documentación convincente con antelación.
  • Intente vender tokens a personas que realmente los usarán. Por ejemplo, Munchee vendió sus tokens a inversores de todo el mundo, aunque estos solo podían usarse en EE. UU. Esto es una señal alarmante.
  • Elija las palabras de su anuncio con cuidado. Si afirma que el token aumentará de precio, esto es una señal de que lo está promocionando como un valor y no como un “utility token”.
  • Los reguladores de todo el mundo aún no han formulado unas reglas claras, por lo que simplemente no trabajar en el mercado estadounidense no es una opción. Sí, ahora mismo hay muchos obstáculos en EE. UU. para celebrar ICOs en comparación con otros países, pero todo podría cambiar con la introducción de regulaciones allí. Además, incluso si no vende tokens a inversores estadounidenses, podrán comprarlos más tarde en el mercado, y esto también puede ser motivo de regulación.
  • La SEC es solo uno de los muchos organismos reguladores; otras organizaciones supervisan el almacenamiento, la negociación, el intercambio de información y los impuestos. Para entender esto, es mejor contratar buenos abogados y contables.

No tenga ninguna duda de que si prepara su ICO con cuidado acabará recibiendo su recompensa. Es una industria nueva, y aunque la historia no se repite literalmente, sí que se le parece. Mire cómo se desarrollaron los mercados de derivados al principio: al principio era el Salvaje Oeste, y la regulación, incluida la ley Dodd-Frank, apareció tan solo después de algunos años. Años después de los desplomes, hubo más regulación.

Lo más probable es que con las ICOs suceda lo mismo. Si hay pocos casos de fraude, entonces nadie tendrá prisa por regularlo. La SEC se mueve lentamente, pero debemos recordar que la función principal de la Comisión es proteger a los ciudadanos, y no evitar la innovación. Las declaraciones públicas del regulador se pueden ver en su cuenta de Twitter @SEC_News.

Si al planificar una ICO los organizadores se comportan de la forma más correcta posible, toda la comunidad se beneficiará de ello. Las historias de DAO y Munchee son ejemplos de comportamiento deshonesto. Recuerde que para que todo cambie a peor tan solo es necesario un jugador deshonesto.

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